律师本色 第379节

也就是说被告人的行为不足以破坏市场经济秩序，被告人的行为不属于生产、销售假药罪中的‘生产和销售’行为。

二、被告人根据民间验方和偏方制售药品，不存在主观上生产假药的故意。

生产、销售假药罪作为一种故意犯罪，行为人主观上必须明知是假药而故意生产、销售才构成本罪。如果行为人不知道或主观上没有意识到自己生产、销售的药品是假药，则不构成犯罪故意。

民间验方、偏方是一种流传于民间的药方或治疗方法，它往往具有较为久远的历史传承和较广泛的群众基础，这也是流传至今的原因。

民间验方、偏方，特别是在广大农村，具有一定的存在基础，很多人，无论是行医者还是患者，都存在‘偏方治大病’的想法，都没有把偏方和验方视为假药。

“被告人的辩护人发表辩护意见。”片刻后，审判长抬头看向方轶。

“审判长、审判员：辩护人认为，被告人楚光先是具有执业资格的医生，其根据民间验方、偏方制成药物，用于诊疗，造成患者死亡的行为不构成生产、销售假药罪，应构成医疗事故罪。具体理由如下：

一、医生根据民间验方、偏方制成药物，用于诊疗的行为不应构成生产、销售假药罪。

虽然被告人出售给患者药物的目的是通过诊疗活动赚钱营利。但该药只是用于特定的患者，没有在市场上正式公开销售，更没有形成一定的生产、销售规模。

被告人的行为与《刑法》第一百四十一条规定的生产、销售假药罪中的“生产、销售”行为不同。

辩护人认为，对于这样一个复杂的社会问题，不能简单地随意动用刑罚手段予以制裁，否则有违刑法的谦抑精神。

本案被告人是在医学院校学习期间从一位老教授那里获得的该药方，这种获取途径本身就会使他对该药方的作用产生一定的内心确认。

此后，被告人在行医过程中，曾将该药方用于临床，未见不良反应，使其对该药方的疗效更加深信不疑。

在被告人给被害人诊治的过程中，被告人也是在用药见效后才加大的剂量，进而导致被害人中毒死亡的。

生产、销售假药罪中的生产和销售都应属于市场行为，即这种行为应该是一种以市场流通为基础，以实现利润为目标，建立在一定供求关系上的经济活动。

因为只有处于一定市场经济秩序之中的经济行为，才可能违反正常市场经济活动的基本规则，构成对市场经济秩序的侵害。”方轶说完，停顿了下。

第823章 一年

方轶接着发表辩护意见：“本案中，楚光先在自己的诊所里按照自己的配方，把一些中药配制成胶囊出售给特定的患者治病，虽然这些胶囊也卖给了患者，但毕竟只是在一个非常小的特定范围内针对前来就诊的特定患者进行的。

被告人开出药品是用于诊疗，不是单纯的向社会公开销售行为，其生产、销售的数量、规模和范围都远未达到进入药品市场流通领域的程度。